aspects pratiques — Avis — Centre GMK

La question de la restitution des recettes en devises est extrêmement pertinente étant donné les conditions de la loi martiale.

Lorsque des entreprises ukrainiennes effectuent des transactions commerciales avec des non-résidents (paiement de biens, travaux ou services importés ou exportation de biens, travaux ou services), la monnaie ou les biens doivent entrer en Ukraine dans un certain délai fixé par la NBU.

Le délai de règlement est le délai dans lequel le paiement des transactions d’importation ou la livraison des marchandises pour les transactions d’exportation doivent avoir lieu conformément au contrat économique étranger.

Avant le déclenchement d’une guerre à grande échelle, ce délai était de 365 jours, et pour les transactions effectuées à partir du 5 avril 2022, le délai de règlement est de 180 jours calendaires.

Dans le même temps, les contrôles fiscaux portant sur le respect de la législation monétaire ne sont pas soumis au moratoire et sont parmi les plus simples en termes de mécanisme.

Les pénalités sont calculées selon les règles suivantes :

• la pénalité court à compter du premier jour qui suit le délai de surveillance des changes, soit à partir du 181ème jour. Elle s’élève à 0,3 % du montant du paiement contractuel impayé (la valeur des marchandises non livrées) pour chaque jour de retard ;
• la pénalité est accumulée en hryvnia si le contrat est en hryvnia ou en équivalent hryvnia s’il est conclu dans une devise étrangère ;
• le montant total de la pénalité accumulée n’excède pas le montant de la dette.

Les pénalités sont calculées par l’administration fiscale. Les autorités fiscales procèdent d’abord à un contrôle fiscal et enregistrent les violations dans le rapport de contrôle. Si le contribuable ne la conteste pas, il reçoit un avis de décision fiscale (TND) correspondant. Une telle pénalité est incluse dans les obligations monétaires du contribuable résident et est payable dans les 10 jours ouvrables après réception du TND.

Cependant, il existe plusieurs options possibles qui peuvent aider les entreprises à résoudre la situation légalement si la restitution des revenus en devises n’est pas possible dans les délais.

Obtention d’une conclusion du ministère de l’Économie sur la prolongation des délais d’exécution d’un contrat économique étranger. Il est nécessaire de s’adresser au service compétent et d’obtenir une telle conclusion avant la date limite de règlement au titre du contrat.

Cette procédure est efficace, mais il est important de comprendre que tous les contrats de commerce extérieur ne sont pas sujets à prolongation, par exemple s’il s’agit d’une prestation de services. En particulier, notre cabinet d’avocats a été confronté à une situation dans laquelle un client a ordonné l’élaboration d’une documentation de conception et d’estimation à l’étranger pour la poursuite de la construction d’une ligne de production. Il était difficile de justifier que ce cas fasse partie de la liste des biens et services pour lesquels le ministère de l’Économie peut émettre un avis. Il est important de garder à l’esprit quel est exactement l’objet du contrat.

Les documents permettant d’obtenir une telle conclusion doivent être soumis à l’avance, et non lorsqu’il y a déjà un retard, auquel cas une pénalité peut être imposée à compter de la date de sa survenance jusqu’à la date de sa demande au ministère.

Les documents doivent être soumis au ministère sous forme électronique. En plus de respecter les délais, il est important de préparer clairement un ensemble complet de documents justifiant pourquoi ces revenus en devises n’ont pas été restitués à temps.

Introduire une action en justice contre un non-résident ou initier un arbitrage (selon les termes de l’accord).

Pendant la durée de la procédure judiciaire, l’accumulation des sanctions pour non-respect des délais sera suspendue. Toutefois, si le client perd le procès ou si la procédure est close pour une raison ou une autre sans créditer les fonds ni livrer la marchandise, la sanction reprendra. De plus, la pénalité sera également facturée pour la durée de la procédure judiciaire (d’arbitrage).

Dans ce cas, il existe des nuances supplémentaires. Par exemple, si l’entreprise a intenté une action en justice et que celle-ci s’est terminée non pas par une décision de recouvrement, mais par un accord de règlement à la suite duquel le demandeur a reçu des fonds, à l’avenir, puisque cela n’est pas clairement indiqué dans la loi, cela Il peut être nécessaire de prouver lors d’un contrôle fiscal qu’une telle restitution de revenus en devises est le résultat de ces processus.

Compensation des demandes reconventionnelles si les parties à l’accord se « doivent » de l’argent. L’obligation de payer les fonds prend fin et la transaction n’est « soustraite » au contrôle des devises que si la compensation est effectuée avant le 05.09.2022. Le 6 septembre 2022, certaines modifications des statuts sont entrées en vigueur, notamment un certain nombre de résolutions et d’instructions du NBU interdisant de tels règlements transfrontaliers. En fait, lorsque les banques refusaient de soustraire un contrat au contrôle des devises, elles y faisaient référence, même s’il n’y avait aucun mouvement de biens ou de fonds entre les parties.

S’adresser à l’organisme habilité du pays de localisation de la partie au contrat économique étranger pour obtenir un document (certificat, attestation, etc.) certifiant l’existence d’un cas de force majeure.

La référence par une partie à la force majeure comme motif d’exonération de responsabilité, même si elle est confirmée par un certificat pertinent, n’a pas de force prédéterminée. Ces circonstances doivent être prouvées de manière générale dans chaque cas lors du contrôle fiscal et/ou lorsque les parties s’adressent au tribunal. Ils seront examinés en conjonction avec d’autres circonstances et preuves. L’intéressé, en invoquant la force majeure, doit prouver comment cela a affecté des obligations spécifiques.

Obtention d’un certificat de la Chambre de commerce et d’industrie d’Ukraine, de ses divisions territoriales ou des organismes autorisés à l’étranger.

Il y a deux aspects importants dans cette affaire. Premièrement, il n’est pas facile d’obtenir un tel certificat – il doit exister des preuves solides démontrant que certaines circonstances de force majeure ont causé le non-respect des termes du contrat.

Deuxièmement, même si vous disposez d’un tel certificat, vous devez fournir autant de documents supplémentaires que possible lors du contrôle fiscal pour retracer le lien de causalité. L’existence d’une attestation CCI n’exonère pas de responsabilité en cas de non-respect des délais de restitution des revenus en devises et, en conséquence, l’administration fiscale ou le tribunal en tiendra compte ou non.

Je voudrais souligner qu’il existe également une pratique judiciaire positive concernant les «périodes covid», qui limitent l’application des sanctions pour la période de quarantaine due au coronavirus, et les sanctions accumulées mais non payées pendant cette période ont été sujet à radiation. Cette disposition est contenue dans les dispositions transitoires du Code général des impôts.

En outre, dans plusieurs cas sur lesquels nous travaillons actuellement, nous affirmons que la Banque nationale peut imposer des mesures de protection sous la forme de délais de règlement dans le cadre de contrats de commerce extérieur pour une période n’excédant pas six mois. Ils ont été introduits pour la dernière fois par la résolution n° 113 du Conseil d’administration du NBU du 7 juillet 2022 et sont entrés en vigueur le 9 juillet 2022. C’est-à-dire que le délai de six mois a expiré le 8 janvier 2023 et, à partir de maintenant, ces délais ont n’a pas été réglé. Toutefois, les tribunaux sont plus enclins à accepter d’autres arguments, comme l’existence d’un certificat CCI. Cependant, nous espérons que cette question sera éventuellement évaluée au niveau de la Cour suprême.

L’expert a exprimé cette opinion lors de la table ronde «Problèmes des exportateurs pendant la guerre : défis réglementaires» organisée par le Centre GMK.